識別功能是商標基本的原始的功能，商標法最初保護商標的基本目標就在于確保商標的識別功能得以實現(xiàn)，從而保護商標權人經(jīng)過品質(zhì)保證而建立起的良好商譽不被利用，防止消費者混淆，所以混淆理論就成為保護商標、制止侵權的基本理論。

混淆理論也就是國際上公認的認定商標侵權的要件，TRIPs協(xié)定第16條第1項規(guī)定：注冊商標所有人應當享有下列專有權，即阻止所有第三人在貿(mào)易過程中不經(jīng)所有人同意，在具有造成混淆的可能性的情況下，在相同或者近似的商品或服務上使用相同或近似的商標；在對相同商品或者服務使用相同標識的情況下，應當推定具有混淆的可能性。可見混淆理論是保護商標權的重要法律基礎，其在商標功能的不斷發(fā)展和商標權利范圍的不斷擴張，混淆理論的內(nèi)涵也得到了充實。下面從三個問題具體探討該理論在商標侵權認定中的適用及發(fā)展。

一、混淆可能性標準在商標侵權中的具體適用美國《商標法》規(guī)定：在商業(yè)活動中，任何未經(jīng)許可將復制、偽造、抄襲或仿冒的他人注冊商標標識用于對商品或服務進行銷售、推銷或廣告宣傳的行為，只要可能導致混淆、誤認或欺騙，就可構成對注冊商標的侵權?！稓W共體商標條例》也是將可能導致公眾混淆作為構成商標侵權的要件。從TRIPs協(xié)定第16條第1項規(guī)定可以看出，混淆可能性是認定商標侵權的要件，這里也沒有強調(diào)實際混淆。

《最高人民法院關于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》，在認定商品類似和商標近似時使用的是“容易造成混淆”，只要求混淆可能性即可，不要求實際混淆?？梢娀煜赡苄詷藴适钦J定商標侵權的要件，這一標準的采納實際已經(jīng)證明商標權利范圍的拓展，商標保護更傾向于商標權人的權益，商標權人的舉證責任較輕，無需證明他人使用與其近似商標的行為已經(jīng)實際造成了消費者的混淆。事實上實際混淆的證明是很難的，發(fā)生實際混淆的人是否能夠代表實際的和潛在的廣大消費者、是否已經(jīng)盡到了相當?shù)淖⒁饬x務，具有很大的不確定性。

對來賓商標注冊申請人來說，商標注冊證的電子版意味著它可以隨時隨地打印，更加簡單方便，不必擔心丟失商標注冊證，過去，一旦丟失商標注冊證，就必須申請商標局補發(fā)。申請補發(fā)的第一步是填寫《商標注冊證補發(fā)申請表》。

填寫的商品（服務）類別和商標注冊號，應當與遺失的《商標注冊證》上的內(nèi)容一致；商標局收到申請后，還應當進行一系列審查：核對商標類別和注冊號是否一致。查閱商標局數(shù)據(jù)庫中的資料；核對商標注冊證續(xù)展申請人的姓名和商標局數(shù)據(jù)庫中的資料是否一致；不一致的，核對注冊人的姓名或者名稱是否變更或者轉(zhuǎn)讓；核對注冊商標商標的管理狀況和商標注銷、撤銷情況……經(jīng)審查合格的，發(fā)給《商標注冊證》。

頒發(fā)《商標注冊證》電子版，更方便核查其真實性。只要掃描電子證書上的二維碼，就可以鏈接到商標局的網(wǎng)站上，然后立即知道，而且商標注冊證服務的電子版也省略了紙質(zhì)版的商標注冊證必須郵寄等。NKS，加快服務速度，使申請人在最短的時間內(nèi)拿到商標注冊證，同時，目前所有的商標申請文件、受理文件、裁定文件、證明文件、商標注冊證均已電化，無紙化辦公。實現(xiàn)了節(jié)能減排。

定將已經(jīng)使用或者準備使用的商標予以注冊的人，應當依照法定的條件和程序，向商標局提出來賓商標注冊的申請。只有經(jīng)商標局依法審查和核準注冊的商標，才是注冊商標。所謂注冊商標，是指經(jīng)商標局核準注冊的商標。全國的商標注冊工作由知識產(chǎn)權局商標局主管。因此，我國的商標注冊工作是由商標局集中統(tǒng)一辦理的。

決定將已經(jīng)使用或者準備使用的商標予以注冊的人，應當依照法定的條件和程序，向商標局提出商標注冊的申請。只有經(jīng)商標局依法審查和核準注冊的商標，才是注冊商標。注冊商標用“圓圈R”表示，“圓圈R”是“注冊商標”的標記，意思是該商標已在國家商標局進行注冊申請并已經(jīng)商標局審查通過，成為注冊商標。圓圈里的“R”是英文“Register”（意為“注冊”）的開頭字母。

注冊商標具有排他性、獨占性、唯一性等特點，屬于注冊商標所有人所獨占，受法律保護，任何企業(yè)或個人未經(jīng)注冊商標所有權人許可或授權，均不可擅自使用，否則將承擔侵權責任。非注冊商標一般用“TM”表示，“TM”是商標符號的意思，即標注TM的文字、圖形或符號是商標，但不一定已經(jīng)注冊。TM是英文trademark的縮寫。

在標志被作為商標而使用在先的情況下，若未申請注冊，則在后的申請人可以以相同或近似的標志在相同或類似商品上申請注冊，并獲得核準注冊，取得該標志的商標專用權。我國對商標權的取得采取注冊原則。商標權通過注冊取得，不管商標是否經(jīng)過申請人使用，只要符合《商標法》的規(guī)定，經(jīng)過商標局核準，申請人便取得商標權。反之，如果商標所有人不向商標局提出注冊申請，即使經(jīng)過長期使用，也同樣不能獲得商標專用權。

不過，申請商標注冊不得損害他人現(xiàn)有的在先權利，也不得以不正當手段搶先注冊他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標。對于未注冊商標，除非其在先使用已經(jīng)形成了一定范圍的影響，否則，未注冊商標的在先使用不能形成所謂的在先權利，其與在后注冊商標之間一般也沒有沖突，依法保護在后注冊商標專用權為法律所要求。

未注冊商標不違反法律禁止性的規(guī)定是可以使用的，但其使用僅允許在他人以相同或近似的商標在相同或類似商品上被核準注冊之前；在他人注冊之后，未注冊商標所有人仍然使用的，則會受到侵權之訴而被禁止。

商標代理人是指符合《商標代理組織管理暫行辦法》規(guī)定的條件，參加商標代理人資格考核，商標局授予其資格，頒發(fā)《商標代理人資格證書》，在國家工商行政管理總局指定和認可的商標代理組織從事商標代理事務的專業(yè)人員?！渡虡舜斫M織管理暫行辦法》(1994年7月1日國家工商管理行政總局發(fā)布并實施)規(guī)定:商標代理人資格經(jīng)考核產(chǎn)生。

已取得律師、專利代理人資格或者從事過5年以上商標業(yè)務工作的，或者經(jīng)過兩年以上知識產(chǎn)權法律專業(yè)學習，取得相應文憑的，經(jīng)本人申請，由國家工商行政管理局商標局予以考核。經(jīng)考核合格的，由商標局頒發(fā)《商標代理人資格證書》。取得資格證書的代理人應在一個商標代理組織內(nèi)從事商標代理業(yè)務。沒有取得資格證書且未受聘于一個合法商標代理組織的人員，不得為他人代理或者變相代理商標事宜。

所以，商標代理人是指:取得商標代理資格證書、并在一個經(jīng)國家工商行政管理局備案的商標代理組織內(nèi)從事商標代理業(yè)務的人。來賓商標注冊代理人的職責范圍。

l.代理商標申請人進行注冊申請前的商標查詢，確定其商標是否可以注冊，代理商標所有人進行使用未注冊商標進入市場前的查詢，確定該商標是否侵犯他人的在先商標權。

2.代理續(xù)展注冊、轉(zhuǎn)讓注冊、許可使用合同備案、變更注冊人名稱或地址、補發(fā)注冊證等有關事務。

3.代理商標申請注冊、商標駁回復審、商標異議、異議答辯、異議復審、商標爭議、爭議答辯、商標注冊不當或3年不使用撤銷、撤銷答辯等有關商標確權程序中的法律事務。4.代理中國申請人到國外辦理商標國際注冊以及在申請注冊過程中的各種法律事務。

5.代理商標權海關備案。

6.代理解決商標侵權糾紛，商標侵權糾紛等法律事務。

7.代理外國申請人到中國申請商標注冊及其他商標法律事務。